医疗过错怎么选择律师

33人浏览 2024-06-18 11:50:50

6个回答

  • 良人
    良人
    最佳回答

    有,但是比较少,因为医疗纠纷做得好的律师必须要有临床医学工作基础,而且必须在一线大内或大外科干过,干辅助科室的业务能力还不够,这种专业背景出来再做律师的,才会比较靠谱。本律师在浙江这边三甲医院ICU科工作十几年出来的,类似的律师基本零零星星分散在全国各地,你所在的区域内是否有,就难说了。你如果要找医疗律师的话其实也不难,为提高效率可以先从百度等网上查找一下,先定位出几位候选,然后可以对这几位候选人进行一个简单的调查,以防被一些徒有其名的律师“忽悠”。你可以简单注册并登录中国裁判文书网,可以输入这些律师的名字和事务所名称,同时全文搜索关键词“医疗损害责任纠纷”,就可以看到这些律师代理的医疗案件,快速浏览至判决书结尾看”判决如下“部分,看一下哪位律师比较靠谱,胜诉多,败诉少,撤诉也少(撤诉等同于败诉),确实能帮当事人赔到钱。中国裁判文书网上的数据是各地人民法院上传的,具有最终的公信力,懂得运用大数据平台,你就不会再迷惘了。

  • 杜蘅
    杜蘅

    选择律师处理医疗过错案件是一个重要且关键的决定。以下是几个步骤来帮助您选择合适的律师:

    1. 寻找专业知识和经验丰富的律师:选择专业从事医疗过错案件的律师,因为他们通常对相关法律、规定和标准有更深入的了解和经验。您可以通过搜索律师协会、专业律师网站以及律师事务所官方网站来找到拥有相关专业背景的律师。

    2. 查看律师的背景和资质:在选择律师之前,您可以通过查看律师的背景和资质来评估他们的信誉和能力。了解律师的教育背景、执业资格、专业认证以及他们是否在医疗过错领域有相关的专业经验。这些信息通常可以在律师事务所的官方网站或专业律师协会的网站上找到。

    3. 评估律师的成功记录:了解律师在处理医疗过错案件方面的成功记录,可以帮助您判断他们是否有能力为您争取合理的赔偿以及在法庭上的表现。您可以要求律师提供以往案件的结果或客户的推荐信,以了解他们的处理能力和成就。

    4. 与律师进行面对面的会面:在选择律师之前,最好与他们进行面对面的会面或电话咨询。这样可以进一步了解他们的沟通风格、专业知识、应对策略以及对您案件的观点和建议。这也是了解律师是否能够与您合作和建立信任关系的好机会。

    5. 考虑费用和付款方式:在选择律师时,了解他们的费用结构和付款方式非常重要。有些律师可能采用按小时计费,而其他律师可能采用按案件结算的方式。确保您理解律师费用的计算方式,并与律师商谈适当的费用安排。

    6. 寻求专业建议:如果可能的话,尝试寻求家人、朋友或其他专业人士的建议。他们可能有过类似经历,并能为您推荐合适的律师。

    选择一位合适的律师需要考虑个人需求和偏好。确保您与律师之间有良好的沟通和合作,同时选择一位专业、经验丰富并对您的案件感兴趣的律师,这将有助于您在医疗过错案件中获得公正和满意的结果。

  • 绿色
    绿色

    既然人没了,就抓紧时间复印病历。然后拿着病历找专业医疗过错鉴定机构的专家先看一下病历,初步判断一下院方是否构成医疗过错,如果构成医疗过错,再拿着医院的病历、诊断证明、医疗费发票等到法院立案,起诉医院医疗过错。嫌起诉一部分,然后申请法院委托鉴定机构进行医疗过错鉴定,待出来鉴定结过后,根据鉴定结果变更诉讼请求。

    只要医院有过错,按照正常法律程序走,胜诉的可能性很大。

  • 小月月
    小月月

    一、 医疗损害赔偿责任的归责原则。2010年7月1日施行的《中华人民共和国侵权责任法》(以下简称侵权责任法)第七章对医疗损害责任进行了专门规定,位列该章之首的侵权责任法第五十四条开宗明义对医疗损害赔偿责任的构成要件作出了明确规定,即“患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。”从上述规定就可看出,医疗损害赔偿责任的构成离不开损害事实、因果关系和过错三个方面,其中损害事实和因果关系属于客观要件,过错属于主观要件。损害事实和因果关系是任何侵权赔偿责任都不可或缺的要件,也称为核心要件和必要要件,即使是“高度危险”、“环境污染”等特殊侵权责任离开了损害事实和因果关系也无从谈起。医疗损害赔偿责任作为一般侵权责任,仅有损害事实和因果关系这两个构成要件并不成立,还必须具有过错这一构成要件才能成立。因此理论上也把医疗损害赔偿责任的归责原则称过过错责任原则,即有过错即有责任,无过错即无责任。但要说明的是这里讲的过错是指与损害事实和因果关系结合在一起的过错,离开了损害事实和因果关系,仅凭过错并不构成医疗损害赔偿责任。二、医疗损害赔偿责任的举证责任。有什么样的归责原则就有什么样的举证责任,这是法学界公认的举证规则。医疗损害责任的归责原则既然是过错原则,医疗损害之诉又往往是患方将医方诉至法院而启动的,按照谁主张谁举证的原则,负有举证责任的当然是患方而不是医方。即使是按照侵权责任法第五十八条的规定,医疗机构因存在“违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”等三种情形被推定具有过错的情形下,医方承担的也仅是对没有过错的证明责任,并不包括对没有因果关系的证明责任,如果说这就是举证责任倒置,不妨把他看作是有条件的倒置,即存在法律推定过错情形下的倒置,并不是无条件的倒置。由于2002年4月1日施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称证据规则)第四条把医疗侵权的举证责任归入“专利侵权诉讼、高度危险作业侵权诉讼、环境污染损害赔偿诉讼”等特殊侵权诉讼之列,在该条第(八)项中规定“因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”,使得至今无论是理论界还是实务界都还有一部分人固守着上述证据规则的规定,一厢情愿的认为医疗损害责任实行举证责任倒置,认为医疗机构在医疗损害赔偿之诉中不但对医疗机构不存在过错负有举证责任,而且对不存在因果关系也负有举证责任,一些法官和律师甚至都把这样的认为当作法律人的常识,似乎不这样认为就不可理喻。其实,从侵权责任法第六条第二款和第五十八条的规定就可看出,即使在医疗机构被推定具有过错的情况下,医疗机构也仅对不存在过错承担举证责任,并不包括对因果关系的举证责任。证据规则要求医方无条件对医方不存在过错和不存在因果关系承担举证责任,明显与侵权责任法相冲突,证据规则属于最高法早前颁布的司法解释,侵权责任法属于新近颁布的法律,无论是位阶还是施行的先后,在证据规则与侵权责任法相冲突的情况下都应该优先适用侵权责任法。因此通常情况下医疗损害责任的举证责任在患方而不在医方,即使在推定医方具有过错的情形下,医方的举证责任也仅限于不存在过错的举证责任,并不包括不存在因果关系的举证责任。三、鉴定意见在医疗损害赔偿责任认定中的地位和作用。鉴定意见作为民事诉讼的八大证据之一,在一般的人身损害赔偿案件中虽然运用非常广泛,但除医疗损害和交通肇事等人身损害赔偿案件外,其他人身损害赔偿案件中鉴定的范围主要是有关伤情程度、残疾等级等与损害事实有关的问题,如要在诉讼中取胜,单有鉴定意见还远远不够,还必须掌握诸如伤害行为、伤害行为与伤害结果之间的因果关系等客观性证据,尤其是掌握行为人在主观上是故意还是过失等主观性证据。医疗损害赔偿则不然,鉴定意见不但要对是否存在损害事实以及损害的程度等损害结果作出判断,而且还要对损害行为与损害结果之间是否具有因果关系以及关联度(原因力)进行判断,尤其是要对行为人是否具有主观上的过错和过错的参与度(责任比例)进行判断,几乎涵盖了一般人身损害赔偿案件成立的全部要件。医疗损害赔偿的诉讼说难就难,如果不通过鉴定得出专业、威权的判断,法官很难或者说根本就不会支持你的代理观点。说不难也不难,一旦鉴定得意见对你方有利,你方胜诉的可能几乎是百分之百。仅仅认识到鉴定意见的地位和作用还远远不够,能够认识到选择什么样的时机、选择什么样的途径获得鉴定意见才是最为重要的。为了保证鉴定意见的公正和权威,除医疗事故技术鉴定外,一般在诉前最好不要启动司法鉴定程序,待案件进入诉讼程序后再由法院委托相关鉴定机构进行鉴定, 这样得出的鉴定意见不但双方当事人很难质疑其公正性,而且只要不存在明显的漏洞,申请重新鉴定也很难得到法院的支持。选择什么样的途径进行鉴定也非常关键,医疗损害赔偿案件在鉴定上一直存在医疗事故技术鉴定和医疗过错司法鉴定二元化的现象,通过这两种途径得出的鉴定意见在本质上并没有什么区别,都有可能作为法官裁判案件的依据,实践中很难说孰优孰劣,只能根据自己代理的一方当事人的利益进行选择。如果代理患方参加诉讼,最好选择医疗司法鉴定,因为即使通过医疗事故技术鉴定不能得出属于医疗事故的鉴定意见,也不必然排除医方的责任,只要通过医疗司法鉴定能够得出医方存在过错和该过错与患方受到的损害存在因果关系的意见,医方一样不能免责,因此患方选择医疗事故技术鉴定未免显得有些“多余”,有其把时间浪费在医疗事故鉴定上,还不如早早进入医疗司法鉴定的程序,以尽快得出有利于患方的鉴定意见,使患方及时获得有利于自己的裁判。相反,由于医疗事故技术鉴定并不必然得出属于医疗事故的鉴定意见,如果在鉴定意见有利于医方的情况下,患方虽然有权通过司法鉴定再行确定医方的责任,但在时间上也会拖不起,在信心上也会受到之前不利于己方鉴定意见的影响而大受打击,必然会自觉不自觉的生出与医方通过协商解决纠纷的愿望来,从而使医方在医疗损害赔偿诉讼中占据主动,赢得诉讼。以上讲的都是鉴定时机和途径的选择问题,其实鉴定意见是依据病历资料得出的,病历资料在诉讼中处于一个既尴尬又神奇的地位,说它尴尬,是病历资料在进入鉴定程序前,对于患方而言,充其量只能证明医患关系成立的事实,对于医方而言也只能证明其为患方提供诊疗服务的过程。仅仅依据病历资料并不能得出医方是否具有过错和该过错是否与患方受到的损害具有因果关系的结论。说它神奇,是一旦进入鉴定程序,病历资料就成为鉴定机构出具鉴定意见的依据,依据病历资料得出的鉴定意见不但是患方诉请是否得到支持和医方抗辩是否得到采纳的依据,更是法官作出裁判的依据,直接左右着医患双方的诉讼利益。对于患方而言,及时封存和复制病历就显得至关重要。对于医方而言,完整、规范的书写病历更是防范医疗风险的重中之重。当然鉴定过程中医患双方向鉴定机构的陈述和答辩也非常重要,如果能够在鉴定过程中向相关鉴定机构有针对性的提出有利于己方的陈述和答辩,也会在一定程度上影响着鉴定机构出具的鉴定意见,如果鉴定意见对己方有利,庭审还没有开始就已经预示了己方的胜局,从这个意义上说鉴定过程中的陈述和答辩较之庭审过程中的陈述和答辩不但毫不逊色,而且更为重要。如果鉴定意见对己方不利,要找出鉴定意见中存在的诸如只有鉴定意见没有分析说明,或者虽有分析说明但鉴定意见与分析说明存在矛盾等鉴定在存在的问题,及时申请重新鉴定。如果不能通过提起重新鉴定推翻对己方不利的鉴定意见,也要在庭审前根据鉴定中存在的问题申请鉴定人出庭接受质询,以最大限度地获得法官对己方观点的认同,在一定程度上作出有利于己方的裁判。综上,医疗损害赔偿作为一般人身损害赔偿案件,在构成要件和归责原则上与一般人身赔偿案件并没有什么本质的区别,但医疗问题专业性强,对因医疗问题引起的纠纷需要专业的判断,患方大多都不具备相关专业知识,无法对医方是否构成医疗侵权作出判断。医方虽然具备一定的专业知识,但囿于其本身就处于诉讼当事人的地位,难于保证其判断的公正性。所以通过鉴定途径对医疗损害责任的成立与否进行判断也就成了医患双方必然的选择和法官惯用的方法,鉴定意见在医疗诉讼中的地位和作用也就一下子凸显出来了。所以尽管鉴定意见在医疗诉讼中首先仅是一个医学上的判断,并不能直接代替法官在司法上的判断,但由于法官和律师一样,多数人并不具备医学方面的专门知识,完全有可能依据鉴定意见作出裁判,如果仅仅从赢得诉讼的角度对鉴定意见进行审视,其重要性怎么说都不过分,作为参与医疗损害赔偿之诉的律师,根据自己代理一方的利益选择鉴定的时机和途径以及鉴定过程中及时提出有利于己方的意见和对不利于己方的鉴定意见有针对性的提出质疑并申请重新鉴定就显得极为重要,这也就是笔者撰写本文的初衷,不对之处望各位同仁提出批评指正。

  • 哦。我看到了。
    哦。我看到了。

    一、管辖法院的选择

    要起诉医院,首先就要确定到哪个法院起诉,也就是法院管辖问题。医疗纠纷诉讼都在区、县层级的基层法院,除非把诉讼标的刻意提高到上千万,才可能到中级法院立案,但这样做得不偿失,因为法院非但判不了这么多,当事人还要搭上不菲的诉讼费。

    医疗纠纷诉讼多归医疗机构所在地法院管辖,这是法定管辖,当事人无法选择,而当地法院与医疗机构的关系是大部分患方当事人所忌惮的。

    历经多家医疗机构诊治,特别是跨省市的,选择法院管辖就需要讲究。夸张一点说,有时法院管辖的选择就决定了案件的胜败。

    笔者到上海执业之前在江西执业,曾接到一起股骨颈骨折引起的医疗纠纷案。患者骨折后在县医院保守治疗后,效果不佳转入上饶市一家医院进行手术治疗,手术医师说最佳治疗期耽误了。出院后患者准备起诉当地县医院,笔者接案后,建议其把上饶市的医院一并起诉,从而可以在上饶市立案,避开县法院的管辖。但原告从内心来说是感激那家做手术的上饶医院的,不忍心将其推上被告席。笔者向他解释,这只是诉讼上的策略,最终说服了他。县医院接到诉讼文书后,表示愿意支付补偿与原告和解。

    笔者前段时间接到外地患者咨询,他在外地医院治疗肾结石失败,到上海的医院找专家看,专家指出是当地医院手术失败,于是在当地医学会申请鉴定,结果是不构成医疗事故。该患者问笔者该怎么办,笔者建议他把上海医院和当地医院一起告,这样就可以在上海立案,从而可以在上海鉴定,当地医院的保护网就破了,胜诉把握相对来说也就大了。

    以上是从选择法院管辖角度考争取打赢医疗官司。

    二、案由的选择

    由于对鉴定的态度以及法律适用的有所不同,医疗纠纷还存在案由的选择问题,但各地法院对此有不同的处理。

    在上海,不管选择什么案由,医疗纠纷一般都必须由医学会鉴定,且都适用 《医疗事故处理条例》。在上海以外的其他地方,比如北京,既可以选择医疗事故也可以选择医疗过错作为案由。

    医疗纠纷涵义并不明确,案由选择还是有文章可做的,有时还能决定案件的胜负。

    有一位老太太骨折后到上海某医院做植入髓内钉固定术,后来又做了三次手术,遗留下患侧膝关节功能丧失等后遗症。患者认为医院在医疗上存在过失,医院则认为手术得当。为了得到赔偿,患者滞留医院达六年之久。患者家属找到笔者,看过材料后,笔者建议她不要在医院手术有无问题上纠缠,而应该看当初植入的产品质量有无问题,进而改打产品侵权官司。虽然在病历记录中没有发现植入物有断裂的记录,但仔细阅读X光片子,发现髓内钉的一个螺钉有断裂,而且病历上相关植入物的资料也不齐全。另外笔者还注意到一个细节,因为医院告知髓内钉是进口的,且可终身保留,家属在第二次手术取出髓内钉后,特地要求医师拿给他们看一下,医师却说已经丢掉找不到了。果不其然,笔者代理患者提起产品侵权之诉后,医院由于不能证明产品的正规来路而不得不承担赔偿责任。

    三、争取避开医疗鉴定

    医疗事故技术鉴定,实践中在患者心目中往往欠缺公信力和权威性,提起医疗诉讼后,患者方一般都反对由医学会进行医疗鉴定。

    在实行医疗纠纷双轨制的地方,绕开医学会鉴定问题不大,但在规定医疗纠纷一律进行医学会鉴定的地方(比如上海),医疗鉴定似乎避无可避。但深究起来其实还是有空子可钻,这就是挑病历的毛病。

    因为根据医疗事故处理条例,如果医院的病历不真实,医学会不得进行鉴定。根据举证规则,医疗侵权纠纷,医院负有举证责任。医学会不鉴定,意味着被告举证不能,被告就要承担民事责任。

    接到医疗纠纷案子,一般原告前期的证据保全工作已经完成,该复印的已经复印,该封存的已经封存,接下案子要做的工作,就是从病历上看能否找到让法官、医学会接受不能进行鉴定这一观点的蛛丝马迹。这样的工作有一定难度,不是说找到病历涂改、签名不一致这样的证据,法官、医学会就一定会不鉴定,因为还牵涉到是否 “实质性修改”的问题。笔者就曾遇到经过司法鉴定说病历做了修改的案子,医学会照样鉴定。

    作为代理人,律师的工作是要把病历不真实与争议焦点相结合,说明病历不真实很可能影响到鉴定的进行。

    比如有一起案件,患者死亡而且已经进行尸检,结论对患方不利。笔者接案后,反复阅读病历,发现护理记录与医师病历记录存在诸多不一致之处,护理记录中护士签名笔迹前后不一,通过前后病历对比发现本来不在班的护士在护理记录上也有签名。法官向涉案护士调查,在事实面前她们不得不承认造假,医学会了解这些情况后致函法院终止鉴定,法院判决医院承担完全民事责任。

    如果在管辖法院、案由和医学会鉴定方面都无法 “另辟蹊径”,那就只能围绕医学会的医疗鉴定寻找突破口。

    四、仔细阅读病历资料

    病历资料毫无疑问是医疗诉讼中的证据之王,能够找出病历资料的不真实处从而阻断医方的举证之路,不战而屈人之兵当然是上策,但这种机会不是每起医疗纠纷案件都可以遇到的。

    没有这样的机会怎么办?只有老老实实地仔细阅读病历资料,找出医方的漏洞,从而有针对性地查找权威医学文献资料,准备医疗鉴定陈述材料。

    笔者曾代理患者严某与上海某医院医疗损害赔偿一案,就是通过仔细阅读病历资料发现问题,一起诉,医院方就认输了。

    患者因贲门癌住院,术前肾功能化验结果正常,术后却因急性肾功能衰竭而死亡。患者认为医院的手术出了问题而引起急性肾功能衰竭,但医方认为患者急性肾功能衰竭是手术的并发症,且术前告知书中提到了,否认医疗行为存在任何过错,双方协商不成。

    初看病历资料,似乎官司很难打赢。但笔者不死心,静下心来再仔细阅读病历资料,从三测单、医嘱单、入院录、手术记录,化验单一字不漏地读。

    术前化验单显示患者尿化验正常,但术后才出现尿蛋白且逐渐加重。是否与用药有关?医院术后给患者使用的药物是 “亦清”。

    查找 “亦清”的正式药品名称是:硫酸依替米星氯化钠注射液。问题于是真相大白,患者的肾功能损害是药物引起的。 “亦清” (硫酸依替米星氯化钠注射液)属于氨基甙类抗生素,具有肾毒性。在患者产生急性肾功能衰竭后,医方还不知道 “亦清”属于氨基甙类抗生素。

    医师被美妙的名称所蒙蔽,根本没有追究其属于哪一类。如果知道的话,就不会在发现患者已经出现轻度肾功能损害后,还继续使用一周才停药。

    五、悉心选择文献资料

    以前有报道说一老农钻研医学书籍终于打赢医疗官司,事实上很多医疗官司的患方当事人都有查阅医学资料的经历。医疗文献资料在打医疗官司的重要性不言而喻,但不是说每个没有医学背景的人都能用医学研究资料作为证据的。

    即便费了九牛二虎之力阅读了一定量的医学文献资料,但是资料上的说法可能莫衷一是,甄别也是一件困难的事情。这是为什么医疗官司需要具有医学背景的律师的原因之一。

    在最近的一起医疗官司中,患者因听神经瘤而入住上海某医院手术,由颇有名气的医师操刀,但手术后患者出现颅内出血昏迷而转入另一家医院做脑外手术,留下偏瘫的后遗症。患方与医方交涉,医方说术前已经告知了术后有可能发生颅内血肿,不存在违反医疗常规的地方,交涉无果。

    笔者悉心寻找文献资料,一篇资料上说听神经瘤手术中出血都是术者操作不当引起的,该文作者是本市知名专家,笔者由此论证医方存在医疗过失,医院方后来同意协商解决。

    六、注重鉴定程序权利

    很多患方不信任医学会的鉴定,从心理上排斥这一程序。其实,对医学会鉴定的程序性权利患方要予以高度重视。

    在办理高某在上海某医院进食窒息死亡一案中,尸体解剖证实患者是食物窒息死亡,专家讨论的结果是医疗意外。在进入鉴定程序后,有个鉴定专家组成的环节。医学会认为患者在精神病医院死亡,精神病专家为主要人选。但笔者认为,患者虽然是精神病人,但治疗的是感冒高热,且医方请了综合性医学院医师会诊,死亡与精神疾病没有太大关系,以精神病专家为主显然对患者方不利,于是笔者代理患者方要求鉴定专家应该以普通内科为主,结果定性为医疗事故。

    鉴定程序中还有申请鉴定专家回避权、鉴定时陈述权等,均应认真对待。

    七、从不利鉴定找漏洞

    由于众所周知的原因,医疗事故技术鉴定对患者方不利的可能性很大。一旦不利的鉴定结论出来,如果能够争取司法鉴定的话当然更好。如果没有可能重新进行法医鉴定,也不要完全认为一点希望也没有,要尽量从不利的鉴定中找出漏洞。

    常见的方法是,利用法官与鉴定专家对过失与因果关系的认知不同,从鉴定分析意见中寻找突破口。在医学会鉴定初期,鉴定分析意见中经常有医方 “不足”、 “缺陷”等用语,法官就是把这些用语转换成法律上的过失。这一招被鉴定专家识破后,医学会鉴定分析意见就很少露出 “狐狸的尾巴”,很少有 “但书”的情形出现。这样需要从鉴定报告的鉴定分析意见,以及前面的 “诊治概要”的字里行间找出鉴定的破绽。

  • 寂寞的烟
    寂寞的烟

    一、首先选择“专业性”的医疗纠纷律师。

    医学是一门专业性极强的科学,医疗纠纷不但涉及内、外、妇、儿等各个医疗专业的分科,还涉及生理、生化、病理生理、病理学、解剖学、诊断学、检验学、医学伦理学、医院管理学等相关领域,故此医疗纠纷不是一般律师可以解决的,能胜任的律师不但要有深厚的法律功底,还必须具备扎实的医学全科知识,必须是经过系统、规范化的临床培训和临床工作,积累丰富的临床经验,熟悉医院的管理和医疗运作程序,复合型专业律师。患者及其家属可以想见,一个连处方、医嘱、实验室检查、化验结果都不会看的律师,如何为患者及其家属的维护合法的权益?

    在医疗纠纷代理过程中,我们常常看到,很多代理医疗纠纷案件的律师,没有相关医疗教育、临床工作的经历,仅仅是代理的医疗纠纷案件比较多,“经验比较丰富”,对于医疗纠纷案件而言,没有哪两个案件是相同的,不但同一个患者所医疗的科室,手术的方案都不相同;更不要说同一疾病在不同患者之间是个体差异。就是对同一患者,同一疾病的分析也不相同,应当更具疾病的具体情况和医疗机构的具体处理来确定,医疗机构的医疗过错和伤害后果。就是从临床过来的专业律师在代理案件的过程中,都感到“知识储备不足”,“专业知识缺乏”。更不要说一个没有医疗专业知识背景的律师的“医疗经验”了!

    在这里需要特别说明的是,仅仅从医学院校毕业,没有实际从临床工作过的律师,是很难说是“专业医疗律师”的。实际的临床工作经验和处理病人、用药的选择与改变、治疗方案的权衡与选择、手术的切口与选择、后期复查与治疗,都必须在实际的临床工作中才能够得到实际的应用和经验的积累。如果没有实际的工作经历很难在医疗纠纷法律实务中,找出医疗机构在整个救治过程中存在的问题,是不能够很好的维护患者及其家属的法律权利的。

    二、选择“诚信”很强的律师

    从患者及其家属对律师的选择上看,不管你选择的律师是否有相关的医疗知识背景,他都必须是一个诚信的律师,也就是说这个律师应当是和你讲实话的律师的,这个“实话”应当包括:律师能够为你做到的诉讼结果和律师不能够做到的诉讼结果。在我国的律师服务活动中,个别律师为了能够代理案件,在收案子的时候,向患者及其家属“虚假承诺”了很多结果,包括:胜诉和赔偿数额等等。应当说这样的律师是很不负责任的!从代理的医疗纠纷案件看,能够被法官支持诉讼请求,对证据和诉讼思路都有很高的要求,医疗鉴定的结果存在很大的变数,如果医疗机构存在医疗过错,赔偿数额往往比较少。应当说医疗纠纷案件是很难打的。在诉讼前就做不切实际的“承诺”是很不负责任的行为。患者及其家属在与律师交流的时候,口若悬河、夸夸其谈的往往带有很多不切实际的东西,虽然他的承担迎合了患者及其家属急切的心理,如果诉讼结果达不到承诺的结果的,诉讼不利的结果仍然是由患者及其家属来承担的。这样看来在诉讼前不切实际的承诺只是一个幌子,对患者及其家属没有任何法律上的保障。从社会经验看,“苦口良药利于病,忠言逆耳利于行”,夸夸其谈的骗子,才是能够把“好人走瘸了,卖给他拐”的人。

    诉讼是有风险的,关于胜诉的标准,患者及其家属往往考虑,不但法官支持所有的诉讼请求,而且赔偿数额要达到自己的要求!这样“全胜”的胜诉的案件几乎是不可能的。

    三、胜诉标准的把握

    按照律师行业的业务规范,诉讼的“胜诉”是包括一个范围的,这其中包括:

    1、案件性质的认定:也就是说,不管赔偿数额的多少,通过在诉讼中的行为应经可以认定医疗价格在医疗、抢救的过程中存在医疗过错行为的,也就是在法律上讲的“定性”的问题。由于在医疗纠纷诉讼中,能否认定存在医疗过错是在法律性质上认定医疗机构的错过行为,它的认定即使下一步要求赔偿的法律依据,也是在法律上确认过错行为的必要条件。律师尤其重视“法律定性”的界定。这样一个结果往往对“要讨个说法”的患者及其家属是适合的,对于这一部分当事人而言,赔偿数额并不是重要的,在法律上确定医疗机构的责任是患者及其家属所期望的结果。

    2、赔偿数额的多少:由于患者及其家属对于后期治疗费和前期经济投入的考虑,往往患者及其家属要求不但要赔偿相关的费用,还要把诉讼费、律师代理费、交通费等等都要计算到里面。在确定赔偿数额的时候,要求的很多。这样要求的患者及其家属通过诉讼所要解决的问题,并不是医疗机构的过错行为,而是经济问题,诉讼的目的就是为了取得更多的赔偿。律师是不可能按照患者及其家属的“想法”去确定最终的赔偿数额的。由于医疗纠纷法律案件的特殊性,我们在受理医疗纠纷案件的时候是很难给当事人“预测”一个赔偿数额的,在当事人得知法院的判决后,不要因为赔偿数额的少而抱怨你的律师,医疗纠纷案件赔偿数额普遍较低是现实存在的法律事实。并不是你的代理律师造成的!如果你的律师在诉讼前,应经向你“承诺”了赔偿数额的,他要么是在“虚假承诺”,要么是对于医疗纠纷案件太不了解了。我们作为医疗纠纷的专业律师几乎是在避免谈论这样的问题。对于患者及其家属的提问我们是不会给出明确的赔偿数额的,这不是对患者及其家属的不负责任,恰恰相反是为了最大程度的维护当事人的权益。不负责任的“估计”与“承诺”是对当事人的不负责任!

    医疗纠纷案件,经过的法律程序与环节是比较多的,在如何一个程序中都可能出现意想不到的情况,每一个处理结果都会对诉讼结果产生影响,(比如:鉴定结论、证据的认定、质证程序的情况等等)这些处理的意见,又不是代理律师可以预见和可以控制的。这显著不同于“经济纠纷案件”的情况,在接到案件后,在分析后就可以得出一个初步的法律意见。而医疗纠纷案件是远远达不到的。

    应当说,赔偿数额是患者及其家属比较关心的问题,在日常案件咨询中也是经常被问及的问题,在赔偿数额的计算,及法律实践的情况。

    四、庭审程序的进行

    在医疗纠纷诉讼实践中,由于患者及其家属收到一些欧美国家的影视作品的影响,把诉讼的过程看作是,代理律师“唇枪舌剑”“你来我往”不可开交的辩论过程。其实,不管影视作品中表演是何等精彩;故事情节是何等“跌宕起伏”。那就是影视作品,它与实际的医疗诉讼相差千里。不是你的代理律师不努力,而是患者及其家属并不知道真实的庭审过程,在见到真实的诉讼后,对自己“想象破灭”的遗憾。由于我国与欧美国家的法律体系的不同,法官在诉讼程序中处于主导地位,而且注重诉讼程序的进行,整个诉讼程序听从法官的指挥,法官是有权利制止“被认为与本案无关”的发言的。整个诉讼的进行是严格按照诉讼程序的法律规定进行的。而在欧美国家的法律体系中,实行的就是“当事人主意”,代理律师在诉讼中作用强大,法官就是一个听众,充分听取双方当事人的意见。如果患者及其家属对于医疗诉讼程序有一个大体的了解就会很好的配合律师的诉讼,否则,在诉讼中还不够律师向患者及其家属做解释的时间,只会增加诉讼的障碍、加重律师的工作量。对于诉讼结果没有任何帮助!在这里也提醒患者及其家属,毕竟律师参与到诉讼中来是,为患者及其家属说话的,绝对不会完全代替患者的诉讼地位,患者及其家属希望找一位律师就不用再操心的想法是不现实的!也是不可能的。由于患者及其家属是整个医疗过程的亲历者,相关的医疗、抢救事实没有比患者及其家属更清楚的了!在法庭上,患者及其家属仍然是诉讼的主体,代理律师是不能够代替患者及其家属的。在法庭上双方应当协调、配合好,以统一的思路、统一的事实认定来应对诉讼中的问题和情况,否则,双方配合不好,“南辕北辙”,法官就不知所云了!

    五、对于案件的期望值。

    在医疗纠纷法律咨询中,我被最经常的问到的一个问题是,“我们的胜算的比率有多大”?对于这样的问题,我们是拒绝回答的,医疗诉讼的环节很多,它最显著的区别于其他的民事纠纷,法律关系简单,事实清楚。在受理案件的同时心里大体就可以有个“估计”了。面对患者及其家属的追问,我们希望更多是要保持一个良好的心态,对于医疗诉讼代理律师及当事人积极的努力争取一个好的诉讼结果,如果诉讼结果不理想,也不要“钻牛角尖”,毕竟法律认定事实,审判程序与老百姓的思维方式是有很大差异的,事实上存在,但是没有证据,没有被法庭认同的是很正常的。患者及其家属在接到判决书的时候,不要感到“整个社会都是黑暗”的,“没法活下去了”等等,毕竟,一次医疗诉讼仅仅是生活道路上的一次经历,患者及其家属生活的意义不是仅仅为了这一次诉讼。即使完全败诉了,我们的生活还是要继续下去,诉讼不是我们生活的全部。在这里我再次强调,医疗诉讼周期长、环节多、成本高、赔偿数额低、风险高,患者及其家属在诉讼前应当充分考虑到诉讼的风险,在诉讼前要明确诉讼的目的是什么?不可意气用事。在律师的选择上除了专业技术的条件外,律师应当是说实话的人。说实话就意味着他把风险和困难说的清清楚楚,实话就意味着患者及其家属不喜欢听到的情况听到了。真正的医疗律师是不应当是一味迎合患者及其家属的要求的,患者及其家属也应当十分清楚,判决的最终结果也不是律师说了算的。“满口答应”的后果必然是“虚假承诺”、甚至“欺诈”。

    六、诉讼目的要明确

    作为一个医疗专业律师,真正为那些需要医疗纠纷法律帮助的人提供服务。对于想通过医疗纠纷诉讼“赚钱”的人、或者是医疗机构存在医疗过错,但是希望能够得到“更多的钱”人。这些人的诉讼动机和目的就存在问题,这样的医疗纠纷案件我们是不会代理的!

    曾经有一个家庭的死者家属到我的办公室进行咨询,来的时候气势非凡,大有不诉讼就对不起死者的、非诉讼不可的气氛!经过询问,家中的亲属可谓“高素质人员”,一个为我国某大城市区级领导干部、一个在香港开私人诊所、一个在日本搞工程、另一个在北京无业。在咨询的过程中一再强调,不是为了钱,就是为了给老人讨一个说法等等!当我大体给他们估算了可能的赔偿数额后,我告诉他们如果这些赔偿被法院支持的,与诉讼费等等相关费用基本持平的,他们很“果断”的告诉我,不打官司了。一家人连招呼都不打就往外走。

    对于家庭经济困难的患者及其家属,就是咨询的时候不提,我也会主动提出的。我会比较客观的分析案件情况,如果对这样的家庭,经济上是否合理是必须考虑的,我不希望一个家庭被一个诉讼拖入泥沼和深渊。对于经济困难的家庭,他们往往诉讼目的更明确,也会比较坦诚的与律师交流,这一点比“有素质的人”要好的多。很奇怪患者及其家属要委托一个律师竟然不把自己的真实想法告诉他。这样律师能够把你的诉讼权益维护好吗?

    还有的患者诉讼目的很明确,确实不是为了钱,但是想通过医疗诉讼把某某医疗机构“搞臭”!这样的当事人往往是经济条件很好,确实不缺钱,但是认为自己或者家属在医疗机构吃了亏、受到了虐待,心理很不平衡!面对这样的诉讼目的,我们作为律师是反对的,虽然作为患者的代理律师,仍然应当客观的讲,医疗诉讼的目的就是为了化解和解决矛盾与纠纷。诉讼的目的绝对不是为了把某个机构和个人“搞臭”,没脸做人。承担民事赔偿责任的目的是为了认清和处理侵权的行为,但绝不是为了“打到”什么机构和个人。有的患者及其家属要求追究某某医师的“刑事责任”,这样才“解恨”。面对这样的患者,他们对法律的无知和可笑就没有办法形容了。与这样的当事人交流是一件很困难的事情,并且很难说服他们,以至于我会告诉他们,你们可以先到公安局或者检察院去立案,确实立上案了,我再给你们代理案件!因为我知道司法机关是根本不会受理这样的“不靠谱”的刑事案件的!只是为了让他们在事实上认清楚案件的性质罢了!

    再次奉劝一些患者及其家属,把诉讼的心态摆正,不要对诉讼寄于超出法律程序所能够承载的范围,把医疗诉讼还原为真正的法律诉讼程序。不要在诉讼中夹杂着非诉讼的目的!

    七、正确明确和评价律师的作用

    在诉讼中经常听到患者及其家属问,你与某某法院、检察院的某某法官、检察官熟吗?等等!这明显已经是在想通过违反手段达到诉讼目的了!作为一个专业律师,不是在当事人与法官之间的“皮条客”,这样的事情为律师们所不耻!我们是不会为了一个案子与法官们吃饭、喝酒、送红包的。如果当事人想有这样的途径,大可不必找律师做这种事情,我相信比律师更熟悉法官的人更多!虽然。每年在媒体上有这样那样的负面报道!我仍然相信,绝大多数的法官、检察官、律师都是好的,有违法的人员毕竟还是少数!在北京、上海等等这样的城市法官的素质还是很好的!

    如果一个律师案子没有怎么分析,就大谈他与某某法官、检察官的关系如何如何等等!这样的律师不是个骗子就是律师的败类!作为患者及其家属没有比谁更渴望司法公正,更希望法官公正判决。我们患者及其家属也不要在下面搞“小动作”啊!这样的判决是公正的吗?

    在我代理的一个案件中一个患者由于不能够提供自己“不能够怀孕”的证据,而败诉。我在为她分析败诉的原因时,这位已经拿到加拿大居留证的患者,竟然说出,这样的证据就应当是你们律师的事情,不要用什么证据不足耍我!她的意思很明确,我这个男律师要为这个女患者开一张“不能够怀孕”的证明!这是明显的指示律师造假!在这样的当事人看来,律师应当是可以开出假证明、提供假证据、可以和法官一起吃喝嫖赌的人!

    在患者及其家属想聘期律师的时候,应当明确代理律师的作用和目的,像上面“不耻”的问题,免开尊口。这不是一个律师应当做的事情!

    八、要明白向律师提供什么

    在医疗纠纷咨询中,很多患者提出的问题很有意思!有的患者问:患者到了医院半个小时就死亡了,医院是否是医疗事故?像这样的问题,属于对医疗法律问题“法盲级 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定,精神损害的赔偿数额根据以下因素确定:侵权人的过错程度,法律另有规定的除外;侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;侵权行为所造成的后果;侵权人的获利情况;侵权人承担责任的经济能力;受诉法院所在地平均生活水平。

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